行政復(fù)議決定書

云食藥監(jiān)行復(fù)〔2018〕11號

　　申請人：鐘某某，性別：男，出生年月：1991年2月，聯(lián)系地址：廣東省廣州市番禺區(qū)某村。

　　被申請人：新興縣食品藥品監(jiān)督管理局，住所：新興縣新城鎮(zhèn)果園路69號，法定代表人：梁潔珍，職務(wù)：局長。

　　申請人對被申請人的食品投訴舉報答復(fù)不服，向本機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議，本機(jī)關(guān)依法已予受理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。

　　申請人請求：

　　一、撤銷被申請人作出的處理告知書；

　　二、責(zé)令被申請人限期內(nèi)重新審核該舉報投訴。

　　申請人稱：因維權(quán)救濟(jì)需要，申請人于2018年7月25日以掛號信方式郵寄了一份投訴舉報材料向被申請人舉報投訴新興縣某食品有限公司生產(chǎn)的“甘草無核桃”以食品名稱強(qiáng)調(diào)含有“甘草”，但實(shí)際上配料表沒有其含量，不符合規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)。被申請人于2018年9月5日作出回復(fù)，事實(shí)認(rèn)定不清，申請人不服，遂復(fù)議。

　　申請人認(rèn)為，當(dāng)時購買“甘草無核桃”，產(chǎn)品名稱強(qiáng)調(diào)有“甘草”，據(jù)此誤導(dǎo)申請人購買的是有“甘草”和“無核桃”原料混合而成的“甘草無核桃”。《食品安全國家標(biāo)準(zhǔn) 預(yù)包裝食品標(biāo)簽通則》（GB7718-2011）3.4明確規(guī)定，食品“應(yīng)真實(shí)、準(zhǔn)確，不得以虛假、夸大、使消費(fèi)者誤解或欺騙性的文字、圖形等方式介紹食品，也不得利用字號大小或色差誤導(dǎo)消費(fèi)者”。涉案產(chǎn)品以食品名稱字樣虛假以及圖樣使消費(fèi)者誤導(dǎo)，其行為明顯是故意。

　　被申請人在回函中稱，“當(dāng)事人陳述該公司所生產(chǎn)的上述批次產(chǎn)品，都是嚴(yán)格按照配料表標(biāo)注的成分投料生產(chǎn)的，食品添加劑中‘甘草酸一鉀’成分是由甘草所提取出來的。因產(chǎn)品配料表中有‘甘草酸一鉀’成分，所以使用了‘甘草無核桃’來標(biāo)示作為產(chǎn)品名稱”。申請人認(rèn)為不應(yīng)使消費(fèi)者誤解或混淆食品的真實(shí)屬性、物理狀態(tài)或制作方法。涉案產(chǎn)品名稱“甘草無核桃”，但其配料表中并沒有“甘草”，只在食品添加劑處標(biāo)注（甘草酸一鉀），其真實(shí)屬性的名稱應(yīng)當(dāng)為“甘草味無核桃”而非“甘草無核桃”，故涉案產(chǎn)品不符合《食品安全國家標(biāo)準(zhǔn) 預(yù)包裝食品標(biāo)簽通則》（GB7718-2011）4.1.2、4.1.2.2.1，違反《中華人民共和國食品安全法》（注：以下法律法規(guī)均用簡稱）第六十七條規(guī)定。

　　申請人認(rèn)為，檢測報告不是主要的斷案證據(jù)。被申請人作出不予立案處罰，主要事實(shí)不清、適用依據(jù)錯誤、具體行政行為明顯不當(dāng)，應(yīng)當(dāng)予以撤銷，并確認(rèn)違法。請求受理申請人的行政復(fù)議申請并將被申請人的答辯書寄給申請人。

　　被申請人稱：2018年7月30日接到申請人的舉報投訴信，反映新興縣某食品有限公司生產(chǎn)的食品“甘草無核桃”（規(guī)格：200克/瓶，生產(chǎn)日期：2017年12月5日）外包裝標(biāo)識標(biāo)注不規(guī)范，違反了相關(guān)規(guī)定的問題。

　　經(jīng)執(zhí)法人員現(xiàn)場調(diào)查，在新興縣某食品有限公司的成品倉庫和生產(chǎn)車間未發(fā)現(xiàn)投訴舉報內(nèi)容所指的該批食品，已經(jīng)銷售完畢。經(jīng)詢問新興縣某食品有限公司，當(dāng)事人陳述該公司生產(chǎn)的上述批次食品，都是嚴(yán)格按照配料表標(biāo)注的成分投料生產(chǎn)的，食品添加劑中“甘草酸一鉀”成分是由甘草所提取出來的。因產(chǎn)品配料表中有“甘草酸一鉀”成分，所以使用了“甘草無核桃”來標(biāo)示作為產(chǎn)品名稱。根據(jù)廣東省云浮市質(zhì)量計(jì)量監(jiān)督檢測所的《檢驗(yàn)報告》（№SHW20170657）顯示，新興縣某食品有限公司的產(chǎn)品標(biāo)簽“甘草無核桃”（規(guī)格：200克/瓶）所檢驗(yàn)的項(xiàng)目符合GB7718-2011標(biāo)準(zhǔn)要求。經(jīng)上述調(diào)查，申請人投訴舉報新興縣某食品有限公司生產(chǎn)的食品“甘草無核桃”外包裝標(biāo)識標(biāo)注不規(guī)范問題不屬實(shí)。對于其要求依法獎勵的請求，根據(jù)《食品藥品違法行為舉報獎勵辦法》第五條第（一）項(xiàng)和第八條第（三）項(xiàng)規(guī)定，明確不屬于獎勵范圍，不能作出舉報獎勵；根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)及其機(jī)構(gòu)職能，沒有要求經(jīng)營者退還購物款及支付賠償費(fèi)用的法定依據(jù)。2018年9月5日，被申請人向申請人作出《投訴舉報處理告知書》（新食藥監(jiān)食投復(fù)〔2018〕060號），將案件調(diào)查處理的過程及結(jié)果告知了申請人。

　　被申請人認(rèn)為，其對申請人投訴舉報行為的調(diào)查處理符合法定程序，實(shí)體正確，不存在可撤銷的情形。

　　經(jīng)審理查明：2018年7月27日，被申請人收到申請人郵寄的《舉報投訴信》。信中反映申請人因生活需要，于2018年6月10日在附近超市購買到被舉報投訴人（即新興縣某食品有限公司）生產(chǎn)的“甘草無核桃”（生產(chǎn)日期：2017年12月5日）。到家后仔細(xì)查明發(fā)現(xiàn)此產(chǎn)品有問題：涉案食品名稱“甘草無核桃”，強(qiáng)調(diào)稱有“甘草”，但配料表中并沒有“甘草”含量，違反GB7718-2011（預(yù)包裝食品標(biāo)簽通則）4.1.2.2，涉案產(chǎn)品應(yīng)在商標(biāo)名稱附近標(biāo)示食品真實(shí)屬性的專用名稱。如非要說“甘草無核桃”就是產(chǎn)品名稱的話，“甘草”并不是真實(shí)屬性，是新創(chuàng)名稱、奇特名稱，那么涉案產(chǎn)品也同樣不符合GB7718-2011（預(yù)包裝食品標(biāo)簽通則）4.1.2.2.1，違反了《食品安全法》第六十七條第一款第（九）項(xiàng)“法律、法規(guī)或者食品安全標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定應(yīng)當(dāng)標(biāo)明的其他事項(xiàng)”，已構(gòu)成了事實(shí)上的欺詐。請求：1．依法責(zé)令被舉報人召回涉案產(chǎn)品并進(jìn)行銷毀，對其行政處罰，處罰完畢后以最高獎勵申訴舉報人。2．責(zé)令被舉報人退還舉報人購貨款并十倍賠償其承擔(dān)舉報人因本案申訴所產(chǎn)生的車旅費(fèi)、誤工費(fèi)及資料打印復(fù)印費(fèi)等。3．依法書面受理申請人的投訴訴求，請?jiān)诎讣k結(jié)后書面答復(fù)舉報人并依法書面送達(dá)行政處罰決定書復(fù)印件。

　　2018年8月3日，被申請人受理并向申請人出具了《投訴舉報受理告知書》（新食藥監(jiān)食投受〔2018〕018號）。經(jīng)現(xiàn)場檢查，執(zhí)法人員在新興縣某食品有限公司的成品倉庫和生產(chǎn)車間未發(fā)現(xiàn)投訴舉報內(nèi)容所指的食品“甘草無核桃”（規(guī)格：200克/瓶，生產(chǎn)日期：2017年12月5日）。在該公司的物料倉庫未發(fā)現(xiàn)涉案食品的包裝標(biāo)簽。執(zhí)法人員現(xiàn)場展示投訴舉報材料的產(chǎn)品圖片信息，經(jīng)核對，當(dāng)事人確認(rèn)圖片產(chǎn)品是該公司所生產(chǎn)的食品，并提供涉案食品的生產(chǎn)經(jīng)營等材料。當(dāng)事人陳述該公司所生產(chǎn)的上述“甘草無核桃”，都是嚴(yán)格按照配料表標(biāo)注的成分投料生產(chǎn)的，食品添加劑中“甘草酸一鉀”成分是由甘草所提取出來的。因產(chǎn)品配料表中有“甘草酸一鉀”成分，所以使用了“甘草無核桃”來標(biāo)示作為產(chǎn)品名稱。2017年10月17日，當(dāng)事人就將“標(biāo)簽（甘草無核桃）”（規(guī)格：200克/瓶）委托廣東省云浮市質(zhì)量計(jì)量監(jiān)督檢測所檢驗(yàn)。2017年11月7日，該所出具了《檢驗(yàn)報告》（№SHW20170657），按照GB7718-2011《食品安全國家標(biāo)準(zhǔn) 預(yù)包裝食品標(biāo)簽通則》，所檢驗(yàn)項(xiàng)目符合GB7718-2011標(biāo)準(zhǔn)要求。經(jīng)執(zhí)法人員現(xiàn)場詢問，當(dāng)事人不同意與申請人進(jìn)行調(diào)解，也不同意退還申請人購物款及支付賠償費(fèi)用。

　　2018年9月5日，被申請人向申請人出具了《投訴舉報處理告知書》（新食藥監(jiān)食投復(fù)〔2018〕060號），認(rèn)定申請人投訴舉報該公司生產(chǎn)的“甘草無核桃”外包裝標(biāo)識標(biāo)注不規(guī)范的問題不屬實(shí)。對于申請人的投訴舉報請求，根據(jù)《食品藥品違法行為舉報獎勵辦法》第五條第（一）項(xiàng)和第八條第（三）項(xiàng)規(guī)定，不屬于獎勵范圍，不能作出舉報獎勵；根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)及其機(jī)構(gòu)職能，沒有要求經(jīng)營者退還購物款及支付賠償費(fèi)用的法定依據(jù)。

　　在行政復(fù)議期間，本機(jī)關(guān)于2018年10月16日向申請人發(fā)出《行政復(fù)議查閱材料通知書》（云食藥監(jiān)行復(fù)〔2018〕11號）。根據(jù)《行政復(fù)議法》第二十三條第二款的規(guī)定，通知申請人在收到之日起三個工作日內(nèi)，攜帶本人有效身份證件（委托代理人的，應(yīng)當(dāng)提供授權(quán)委托書和委托雙方有效身份證件），到本機(jī)關(guān)查閱有關(guān)材料（涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的除外）。截至本決定作出之日，申請人未行使上述查閱有關(guān)材料的權(quán)利。

　　上述事實(shí)有下列證據(jù)證明：1．申請人鐘某某《行政復(fù)議申請書》及所附相關(guān)材料；2．被申請人新興縣食品藥品監(jiān)督管理局《行政復(fù)議答復(fù)書》（新食藥監(jiān)行復(fù)答〔2018〕4號）及所附相關(guān)材料；3．云浮市食品藥品監(jiān)督管理局《行政復(fù)議查閱材料通知書》（云食藥監(jiān)行復(fù)〔2018〕11號）；4．其他相關(guān)材料。

　　本機(jī)關(guān)認(rèn)為：新興縣某食品有限公司原依法取得《食品生產(chǎn)許可證》（證書編號：QS4453 1701 0136），具有蜜餞品種生產(chǎn)范圍。涉案食品“甘草無核桃”屬于涼果類蜜餞產(chǎn)品。《食品安全國家標(biāo)準(zhǔn) 食品添加劑使用標(biāo)準(zhǔn)》（GB2760-2014）中規(guī)定，在蜜餞涼果等食品品種的生產(chǎn)中，允許按需要適量使用食品添加劑甘草酸銨、甘草酸一鉀及三鉀（功能：甜味劑；注：甘草在蜜餞涼果等食品品種的生產(chǎn)中，原亦作為食品添加劑甜味劑使用）?！妒称钒踩珖覙?biāo)準(zhǔn) 食品添加劑 甘草酸一鉀》（GB1886.240-2016）明確，甘草酸一鉀是以甘草（Radixglycyrrhizae）為原料，經(jīng)提取精制而得的食品添加劑。因此，新興縣某食品有限公司以甘草提取物甘草酸一鉀作為食品添加劑，并使用“甘草無核桃”作為食品名稱，不屬于食品的標(biāo)簽、說明書含有虛假內(nèi)容或者存在瑕疵的情形。《食品藥品行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款第（二）項(xiàng)、第三十八條第（三）項(xiàng)規(guī)定，立案應(yīng)具備“有違法事實(shí)”的條件；違法事實(shí)不能成立的，不得給予行政處罰?！妒称钒踩ā返谝话僖皇鍡l第一款和《食品藥品違法行為舉報獎勵辦法》第六條第（三）項(xiàng)規(guī)定，對查證屬實(shí)的舉報，才能給予舉報人獎勵。本案中，被申請人已履行食品投訴舉報處理職責(zé)，不存在行政不作為的情形。需要指出的是，被申請人在《投訴舉報處理告知書》（新食藥監(jiān)食投復(fù)〔2018〕060號）中，引用《食品藥品違法行為舉報獎勵辦法》第五條第（一）項(xiàng)和第八條第（三）項(xiàng)作為不予舉報獎勵的依據(jù)，屬于適用依據(jù)錯誤，但對申請人的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響。

　　根據(jù)《行政復(fù)議法》第二十八條第一款第（三）項(xiàng)第2目和《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第四十七條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，本機(jī)關(guān)決定：

　　變更被申請人在《投訴舉報處理告知書》（新食藥監(jiān)食投復(fù)〔2018〕060號）中不予舉報獎勵的依據(jù)為《食品安全法》第一百一十五條第一款和《食品藥品違法行為舉報獎勵辦法》第六條第（三）項(xiàng)。

　　申請人不服復(fù)議決定的，可以在收到本決定之日起十五日內(nèi)，向有管轄權(quán)的人民法院提起行政訴訟。

                                                    云浮市食品藥品監(jiān)督管理局

                                                         2018年11月26日